EspañolEvitar comunicar indicaciones a organismos externos
La aplicación de la Ley de protección de los denunciantes de irregularidades (Whistleblower Protection Act) ofrece dos tipos de consejos a los posibles denunciantes: el interno y el externo.
La llamada Directiva de denuncia de irregularidades
Las oficinas de información interna están ubicadas directamente en la empresa respectiva; son obligatorias para las empresas con 50 o más empleados. La oficina de información externa, en cambio, es una autoridad y se encuentra en la Oficina Federal de Justicia. La Autoridad Federal de Supervisión Financiera (BaFin) o la Oficina Federal de Cárteles se encargan de recibir las denuncias de infracciones específicas de la legislación bancaria o de cárteles. Los Länder también pueden crear sus propias oficinas de denuncia de infracciones en el Land y la administración local.
La Directiva (UE) 2019/1937 (la llamada Directiva de denuncia de irregularidades) contiene un mandato para que los Estados miembros de la UE aboguen por una preferencia fundamental de los informes internos sobre los informes externos. Los informes internos, según el legislador europeo, son la mejor manera de poner la información en conocimiento de quienes pueden contribuir a la prevención temprana y eficaz de las amenazas. Sin embargo, un denunciante también debe poder recurrir a la oficina de denuncias externas si, por ejemplo, teme represalias. En conjunto, un denunciante puede, por tanto, dirigirse a la oficina que mejor pueda tomar medidas correctoras en el caso concreto sin tener que cargar con desventajas.
El riesgo de los mensajes externos
Trotz dieses differenzierenden Gestaltungsauftrags an den deutschen Gesetzgeber stehen die internen und externen Meldestellen nach dem Entwurf eines Hinweisgeberschutzgesetzes in keinem hierarchischen Verhältnis zueinander. Der Whistleblower kann also Verstöße entweder der internen oder der externen Meldestelle mitteilen. Das bedeutet einen Wechsel zur bisherigen Rechtslage. Der Arbeitsvertrag verpflichtet Arbeitnehmer und Arbeitgeber zur gegenseitigen Rücksicht auf die Interessen des jeweils anderen. Diese Rücksichtnahmepflicht kann unter Umständen dazu führen, dass der Arbeitnehmer Missstände zunächst intern melden muss. Die Entscheidung des Gesetzentwurfs zur Parallelität interner und externe Meldekanäle erteilt diesem Vorrang zumindest im Anwendungsbereich des Entwurfs eine Absage.
La ventaja de los mensajes internos
La información externa puede suponer una carga adicional considerable para las empresas. Por un lado, se deriva de la divulgación de información sensible. Por ejemplo, la notificación de una infracción puede incluir al mismo tiempo la comunicación de un secreto comercial. Esto está permitido siempre que la revelación del secreto sea necesaria para el informe. Por otra parte, la oficina de denuncia externa no se limita a comprobar si se abre el ámbito de aplicación de la Ley de protección de los denunciantes y si la denuncia es válida. En muchos casos, también puede y debe remitir la denuncia a la autoridad competente. Ésta, a su vez, puede adoptar medidas de investigación. Así, en el caso de una denuncia externa, la empresa se ve directamente amenazada con la retirada de permisos oficiales, otras órdenes administrativas, multas y, si procede, el procesamiento penal de las personas responsables. Por último, también existe el riesgo de dañar la reputación de la empresa si terceros tienen conocimiento de las irregularidades cometidas en ella.
Medidas de minimización de riesgos
Por lo tanto, es aconsejable trabajar para conseguir una prioridad interna de la oficina de información interna. Para ello, hay que tener en cuenta varios aspectos. Por un lado, es importante minimizar las ventajas de la información externa sobre la interna. Por otro lado, también pueden establecerse incentivos para informar principalmente a nivel interno. El nuevo proyecto de ley prohíbe al menos el uso de la coacción para impedir la comunicación con la oficina de información externa. Tampoco es admisible la obligación contractual de recurrir exclusivamente a la oficina de información interna.
El requisito previo básico para evitar la denuncia externa es una cultura empresarial que fomente la denuncia interna. Para ello es necesario que los posibles denunciantes confíen en que no se verán perjudicados por una denuncia. Esto incluye, por un lado, la prohibición de represalias impuesta por la ley de todos modos, pero también la protección contra las desventajas sociales en el entorno laboral. También tiene sentido permitir y tramitar las denuncias anónimas a la oficina de denuncias interna. El proyecto de ley de protección de los denunciantes no lo prevé. Sin embargo, también facilita el contacto interno dentro de la empresa a aquellos empleados que temen especialmente las represalias. Recientemente, un estudio ha refutado la hipótesis de que los canales de denuncia anónimos se utilizan con más frecuencia de forma indebida. Por último, también se puede incentivar a los empleados para que den prioridad a los canales de denuncia internos mediante incentivos monetarios o de otro tipo.
Conclusión
El riesgo corporativo de las denuncias externas suele ser el cuello de botella para la implantación de oficinas de denuncias internas. Para evitar los inconvenientes resultantes, es necesario que la empresa cuente con un sistema de denuncia que funcione. Para ello, se puede incentivar a los empleados para que den prioridad a las denuncias internas. Además, es importante minimizar el riesgo de que los denunciantes sufran desventajas: también en este caso, la cultura empresarial desempeña un papel decisivo.
Para la creación de oficinas de denuncia internas, merece la pena sopesar el esfuerzo adicional que supone ir más allá del ámbito de aplicación del proyecto de Ley de Protección de los Denunciantes al permitir la denuncia anónima. Las pequeñas empresas con menos de 50 empleados también deben considerar si deben crear oficinas internas de denuncia de forma voluntaria para evitar las desventajas económicas causadas por la denuncia externa. En esencia, la mejor forma de prevenir la denuncia externa es la denuncia interna.